某实业公司建设工程承包合同纠纷案

　　海南省三亚市中级人民法院

　　民事判决书

　　(2000)三亚经初字第6号

　　原告海南某D开发建设总公司，住所地：海口市金贸区金融花园**楼。

　　法定代表人戎某，该公司总经理。

　　委托代理人芦某林，该公司副总会计师。

　　委托代理人曹某，该公司职员。

　　被告海南A实业公司，住所地：海口市金贸区王府大厦**层**座。

　　法定代表人曾某，该公司总经理。

　　委托代理人孙国韬，该公司副总经理。

　　委托代理人王某，　　系海南弘纲律师事务所律师。

　　被告海南B实业发展公司，住所地不详。

　　法定代表人孙源，该公司总经理。

　　被告三亚C旅业有限公司，住所地不详。

　　法定代表人符荣和，该公司总经理。

　　原告海南某D开发建设总公司(以下简称D公司)与被告海南A实业公司(以下简称A公司)、海南B实业发展公司(以下简称B公司)、三亚C旅业有限公司(以下简称C公司)建筑安装工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托代理人芦某林、曹某，被告A公司的委托代理人孙国韬、王某到庭参加诉讼，被告B公司和C公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。

　　原告D公司诉称，1993年1月10日被告C公司因开发土地资金不足，与被告A公司、B公司签订《合作开发协议书》，约定C公司提供三亚海坡度假区3-2区17.9亩土地，并收取固定利润1080万元，A公司负责提供项目的征地及建设资金，B公司负责项目开发操作，共同开发"海之韵"1　5幢别墅项目。1993年4月20日，原告与被告C公司签订"海之韵"建筑安装工程承包合同。合同签订后，被告C公司于1993年6月3日付给原告工程备料款88万元，

　　同年6月8日，原告进场施工，此后"海之韵"项目建设有关事宜及工程款支付都由被告B公司出面负责。1995年2月工程全面完工并通过竣工验收结算。同年12月25日，原告与被告B公司就"海之韵"别墅工程的欠款支付问题达成协议，确定所欠原告工程款及其利息，应在1996年年底前结清，但被告B公司仅在1996年2月29　日付款1.5万元，余款经原告多次催讨未果，遂向法院提出诉讼，请求依法判令三被告支付工程欠款及违约金520万元。在庭审中，原告变更诉讼请求，请求判令被告A公司给付全部欠款4881965元;清偿不足时，由被告B公司负担30%的责任，被告C公司承担连带清偿责任。

　　被告A公司辩称，A公司与原告没有债权债务关系，列A公司为被告没有法律依据和事实根据。

　　被告B公司，C公司未作书面答辩。

　　经审理查明，1993年1月10日，A公司、B公司和C公司签订了"海之韵"项目《合作开发协议书》，约定C公司以三亚市海坡度假村开发区3-2区17.9亩土地作为投资并按此投资分享利润，A公司负责该项目的征地、建设所需全部资金，B公司负责该项目的全部操作事宜，包括办理项目用地和开发建设的全部合法手续，项目开发建设活动及项目完工后的销售事宜。B公司不享有项目的房产权和土地使用权，C公司在1993年2月份前取得应得利润1080万元，房屋销售后，先归还A公司所出资金及其利息，剩余利润由A公司和B公司分别按70%和30%的比例分配。1993年4月20日，D公司下属分公司中国建筑第八工程局D开发建设总公司三亚分公司(以下简称D三亚分公司)，与C公司签订了《三亚市海坡开发区"海之韵"别墅建筑工程承包合同》，约定①D三亚分公司承建"海之韵"项目1　5栋别墅单体建筑工程，

　　给排水、电气工程及弱电系统和室外总平面工程;　②工程造价为5199843元，最终造价以竣工结算为准;③1993年6月8日动工，同年12月8日竣工;④工程采取包工包料包工期的承包方式;⑤工程开工前拨付20%预付款给D三亚分公司，开工后按工程进度付款;⑥另外合同还对取费标准、建材采购、验收方式等内容进行了规定。合同签订后，C公司于93年6月3日付给D三亚分公司工程备料款88万元，同年6月8日，D三亚分公司进场施工，此后"海之韵"工程建设有关事宜及工程款支付均由B公司出面负责。A公司投入建设资金后，B公司于1993年6月21日至1994年12月14日分8次付给D三亚分公司600万元。1995年2月份，由于国家宏观调控，"海之韵"15幢别墅建到主体工程完工和部分别墅已外墙装修后停工。1995年7月8日，双方办理工程移交手续，同年12月25日，双方达成《海坡"海之韵"别墅工程结算及付款协议书》确定该工程结算总造价为9540347元，减去已付688万元，余欠主体工程款638622元，室外总体工程款2021724元，另加承担D三亚分公司银行贷款利息3万元，协议还约定余欠主体工程款计息时间从1994年6月1日起计，室外总体工程款计息时间1995年7月1日起计，均按月利率壹分捌厘计息;应于1996年1月25日前付20万元，6月30日前付120万元;如未能按上述时间付款，超期部分按月利率贰分计息，年底还不付清欠款，将拍卖海坡别墅抵偿欠款。协议签订后，经D三亚分公司多次催款，B公司仅在1996年2月29日付利息款1.5万元，余款一直未付。

　　另查，1994年12月21日，A公司、B公司和C公司签订了《关于终止合作开发协议书》约定"海之韵"别墅产权归A公司所有，B公司和C公司不再享有利润，也不再承担风险责任，但应协助A公司把开发项目搞完。1997年，A公司向海南省高级人民法院提起诉讼，要求确认"海之韵"别墅产权及土地使有权归其所有，经省高院作出(1997)琼民初字第10号民事判决，确认"海之韵"15幢别墅所有权及土地使用权归A公司所有。最高人民法院以(1998)执协

　　字第3-1号文对上述判决结果予以支持。

　　D三亚分公司是原中国建筑第八工程局D开发建设总公司的分支机构，不具备法人资格，1995年5月29日，中国建筑第八工程局D开发建设总公司变更名海南某D开发建设总公司。

　　2000年9月21日，本案经调解，A公司调解方案是认可工程欠款为2690347元，但D公司不应主张我司支付利息，余下的工程由D公司继续施工，先施工，后陆续支付欠款。D公司认为，愿意继续与A公司合作，但对所欠工程款的支付和利息计算不同意A公司提出的意见，此后双方未达成一致意见。

　　以上事实，有《三亚市海坡开发区"海之韵"别墅建筑工程承包合同》、《海之韵别墅小区验收移交书》、

　　书　记　员　　　欧　颖